【案例】
A在上海 某公司只簽訂過一次三年期限的勞動合同,，此后繼續(xù)保持了原工作關(guān)系，未再續(xù)簽,。A聽說只要連續(xù)工作十年以上的,，用人單位就應(yīng)當(dāng)與勞動者續(xù)簽無固定期限勞動合同。某日,，A計(jì)算出剛好在該公司連續(xù)工作滿十年,，于是要求公司按勞動法的規(guī)定續(xù)簽一份無固定期限勞動合同。公司領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為目前難以與A續(xù)簽無固定期限勞動合同,，但表示愿意馬上與A續(xù)簽一份三年期限的勞動合同,，可是A不同意。經(jīng)幾次協(xié)商,，雙方還是各持己見,，以致合同續(xù)簽的問題難以確定。一個(gè)月后,，公司發(fā)現(xiàn)A仍然堅(jiān)持要求續(xù)簽無固定期限勞動合同,，于是就書面通知A：如A在一周內(nèi)不與公司續(xù)簽三年期限的勞動合同，則公司只能依照規(guī)定通知A終止勞動關(guān)系,。接到通知后,，A向勞動爭議仲裁委員會提起申訴,，要求公司與自己簽訂無固定期限勞動合同。
【評析】
本案的爭議焦點(diǎn)是A在未有勞動合同的情況下是否可以工作年限滿十年即提出續(xù)簽無固定期限合同的要求,�,！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》第二十七條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立,但勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務(wù)的,當(dāng)事人的勞動合同關(guān)系成立”�,！渡虾Ｊ袆趧雍贤瑮l例》第四十條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同而未訂立的,勞動者可以隨時(shí)終止勞動關(guān)系,；用人單位提出終止勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)提前三十日通知勞動者”。那么,，當(dāng)事人之間未簽訂書面合同,，勞動者連續(xù)工作十年以上時(shí)，用人單位是否可以依據(jù)前條規(guī)定以提前三十日通知勞動者的方式提出終止勞動關(guān)系,？
上海市勞動和社會保障局關(guān)于實(shí)施《上海市勞動合同條例》若干問題的通知（二）規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立,，勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，雙方繼續(xù)存在勞動關(guān)系狀態(tài),，用人單位未依據(jù)《條例》第四十條規(guī)定通知終止勞動關(guān)系的,，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同”,。根據(jù)以上規(guī)定：勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上,，雙方應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同而未訂立，但又繼續(xù)保留勞動關(guān)系狀態(tài),，而此時(shí)用人單位尚未依據(jù)規(guī)定通知勞動者終止勞動關(guān)系,，在此前提下，勞動者提出訂無固定期限勞動合同,，用人單位就應(yīng)當(dāng)與其訂立,。
本案中，A與公司屬于“應(yīng)訂未訂”的勞動關(guān)系并處于繼續(xù)存在勞動關(guān)系的狀態(tài),。此時(shí),，用人單位如依據(jù)《上海市勞動合同條例》第四十條的規(guī)定提前通知A終止勞動關(guān)系的，則雙方勞動關(guān)系可以按公司的通知而終止,；但A在公司依據(jù)規(guī)定提前通知終止勞動關(guān)系之前提出訂立無固定期限勞動合同,，因此，公司應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同,。
本案中，A與公司屬于“應(yīng)訂未訂”的勞動關(guān)系并處于繼續(xù)存在勞動關(guān)系的狀態(tài),。此時(shí),，用人單位如依據(jù)《上海市勞動合同條例》第四十條的規(guī)定提前通知A終止勞動關(guān)系的，則雙方勞動關(guān)系可以按公司的通知而終止,；但A在公司依據(jù)規(guī)定提前通知終止勞動關(guān)系之前提出訂立無固定期限勞動合同,，因此，公司應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同,。
依據(jù)2008年1月1日實(shí)施的《勞動合同法》規(guī)定,，此類案件發(fā)生后，須注意以下要點(diǎn)：一,、用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系,。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同,。已建立勞動關(guān)系,，未同時(shí)訂立書面勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,，勞動關(guān)系自用工之日起建立,。用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報(bào)酬不明確的,，新招用的勞動者的勞動報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行,；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬,。二,、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂,、訂立勞動合同的,，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同,。三、用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資,。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,。用人單位違法不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。如果在2008年1月1日之前建立勞動關(guān)系,，但一直到2008年1月1日都未簽勞動合同,，應(yīng)當(dāng)在2008年1月內(nèi)簽訂勞動合同，否則,，自2月1日始,，用人單位將面臨未簽勞動合同的風(fēng)險(xiǎn)。四,、除依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定外,，用人單位不得隨意解除或終止勞動合同；用人單位如果違反《勞動合同法》的規(guī)定解除或者終止勞動合同,，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,，用人單位應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金,。原《上海市勞動合同條例》第四十條規(guī)定的做法并未被《勞動合同法》所確認(rèn)，那么,，如果用人單位即不得單方解除或終止勞動合同關(guān)系,，否則,，將面臨承擔(dān)違法解除或終止勞動合同的責(zé)任；此時(shí),，勞動者要求訂立無固定勞動合同的,，用人單位不得拒絕。
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