《勞動合同法》第二條規(guī)定,，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織,、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系,，訂立、履行,、變更,、解除或者終止勞動合同，適用本法,；國家機(jī)關(guān),、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,，訂立,、履行、變更,、解除或者終止勞動合同,，依照本法執(zhí)行。這些組織,，其所聘用的具有勞動關(guān)系的人員,，應(yīng)當(dāng)與用人單位簽訂書面勞動合同。自用工之日起1個月內(nèi)未簽訂書面勞動合同,，用人單位承擔(dān)雙倍工資支付責(zé)任,；1年內(nèi)未簽訂書面勞動合同的，視為雙方簽訂了無固定期限勞動合同,。

通常認(rèn)為,，法定代表人不屬于用人單位雇用的勞動者，對其勞動合同問題,，《勞動合同法》未作規(guī)定,。那么，法定代表人要不要簽訂勞動合同,？如果應(yīng)當(dāng)簽訂而沒有簽訂,，他在符合相應(yīng)條件時就可以向用人單位主張雙倍工資，要求簽訂無固定勞動合同,，這對用人單位是很不利的。

回答這個問題,，先要搞清楚法定代表人與法人的關(guān)系,。《民法通則》第三十八條規(guī)定，法人的法定代表人是指“依照法律或者法人組織章程規(guī)定,，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人”,。

首先，法人的法定代表人是由法律或法人的組織章程規(guī)定的,。

其次,，法人的法定代表人是代表法人行使職權(quán)的人。法定代表人有權(quán)直接處理法人事務(wù),，無需法人另外授權(quán),。

再次，法定代表人是法人的主要負(fù)責(zé)人,。法定代表人依法代表法人行為時,，他本身是法人的一個組成部分，法定代表人的行為就是法人的行為,。法定代表人執(zhí)行職務(wù)的行為所產(chǎn)生的一切法律后果都應(yīng)由法人承擔(dān),。

機(jī)關(guān)事業(yè)單位的法定代表人是由法律直接規(guī)定的，誰擔(dān)任特定的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)誰就是法定代表人,，如公安局的局長,，大學(xué)的校長。他們與法人單位之間是人事編制關(guān)系,，不存在簽訂勞動合同的問題,。

關(guān)于企業(yè)法定代表人究竟是否需要簽訂勞動合同，實踐當(dāng)中,，這個問題似乎一直存在不同的聲音,。

企業(yè)法定代表人應(yīng)當(dāng)與企業(yè)的上級主管部門簽訂勞動合同。原勞動部《關(guān)于全面實行勞動合同制的通知》規(guī)定,，廠長,、經(jīng)理應(yīng)與聘用部門簽訂勞動合同；實行公司制的企業(yè)廠長,、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理人員,，應(yīng)根據(jù)《公司法》有關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營管理人員的管理規(guī)定與董事會簽訂勞動合同。原勞動部《實施〈勞動法〉中有關(guān)勞動合同問題的解答》對“廠長,、經(jīng)理簽訂勞動合同的問題”進(jìn)一步明確：“按照勞動部勞部發(fā)的規(guī)定,，廠長、經(jīng)理是由其上級部門聘任（委任）的,，應(yīng)與聘任（委任）部門簽訂勞動合同,。實行公司制的企業(yè)廠長、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理人員,，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》中有關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營管理人員的規(guī)定與董事會簽訂勞動合同,。”這些規(guī)定至今未見廢止,。

企業(yè)法定代表人不需要簽訂勞動合同。理由是企業(yè)法定代表人既在勞動合同中作為“法定代表人”出現(xiàn),，又同時作為勞動者出現(xiàn),，是自己和自己簽合同，這樣的合同不成立,。此一說法表面上看起來似乎有道理,，但對此稍加分析，就會發(fā)現(xiàn)此說不妥,。

法定代表人之“他”非乙方勞動者之“他”,，一人兩種身份皆是法律賦予，但是角色畢竟不同,。法定代表人是指依照法律或者法人組織章程規(guī)定,，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。以有限公司為例,，法定代表人可以是公司的董事長或總經(jīng)理,，由章程約定。法定代表人的選任,，是依據(jù)法律或章程規(guī)定的程序選出,。作為法定代表人履行職務(wù)時是公司行為，作為公司成員,，是公司的勞動者,，理所當(dāng)然要受勞動法的調(diào)整，所以簽訂勞動合同,，是其法定權(quán)利和義務(wù),。這種一個人同時出現(xiàn)在甲乙雙方的勞動合同，實質(zhì)上仍然是單位與勞動者訂立的勞動合同,，而不是自己和自己訂立的合同,。這種說法很有道理，但并不完全正確,。

《公司法》第四十七條規(guī)定,，董事會對股東會負(fù)責(zé)，決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理,、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項。第五十條規(guī)定,，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé),，提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人,；決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員,。從實踐來看,，通常的做法是，經(jīng)理（總經(jīng)理）的勞動合同與董事長（代表公司）簽訂,；經(jīng)理（總經(jīng)理）以下高級管理人員，如副總經(jīng)理,、財務(wù)總監(jiān),、人事總監(jiān)等，與經(jīng)理（總經(jīng)理,，代表公司）簽訂,。其他人員可以與經(jīng)理（總經(jīng)理）簽訂，也可以與人事簽訂,，根據(jù)各個公司的不同情況而定,。

但《公司法》沒有對更為重要的職務(wù)——董事長的“聘任”規(guī)定�,！豆�司法》第四十五條規(guī)定,，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長,；董事長,、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。需要特別注意的是,，此條款規(guī)定董事長是“產(chǎn)生”而非“聘任”,。因為一般來說，董事長就是老板,，老板當(dāng)然只能聘任別人,，不存在“聘任”自己的問題。

對于股東委派的企業(yè)法定代表人,，如國資委委派的董事長，集團(tuán)公司委派的下屬獨立子公司的董事長,，原則上應(yīng)與委派人如國資委,、集團(tuán)公司簽訂勞動合同，而不應(yīng)與任職公司簽訂勞動合同,，不與任職公司發(fā)生勞動關(guān)系,。

對于其他企業(yè)，主要應(yīng)看其是否是股東,，尤其是否是大股東,。如果是大股東，就屬于“老板”,，屬于雇主而非雇員（勞動者）,，也不應(yīng)與公司發(fā)生勞動關(guān)系,。在理論上，其與公司發(fā)生勞動關(guān)系,，也就是與自己發(fā)生勞動關(guān)系,，既無必要（讓公司承擔(dān)責(zé)任也就是讓自己承擔(dān)責(zé)任），也無法說得通,。

個人獨資企業(yè)可以充分表明此點,，根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第十九條規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理,；投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同,，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍,。第二十二條規(guī)定，個人獨資企業(yè)招用職工的,，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同,，保障職工的勞動安全，按時,、足額發(fā)放職工工資,。第二十三條規(guī)定，個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險,，為職工繳納社會保險費,。

從中可以看出，個人獨資企業(yè)投資人不應(yīng)當(dāng)與自己“簽訂”合同（包括勞動合同）,，不一定要為自己繳納社保費,；個人獨資企業(yè)投資人應(yīng)當(dāng)與管理人簽訂合同（可以是勞動合同，也可以不是）,；個人獨資企業(yè)投資人必須與職工簽訂勞動合同,，并為其繳納各項社會保險費。

法定代表人與企業(yè)之間不是勞動關(guān)系,，不受《勞動法》調(diào)整,，可以不簽勞動合同。當(dāng)然,，如果法定代表人從公司領(lǐng)取工資,，同時，也存在勞動關(guān)系,，簽訂勞動合同也是可以的,。如果法定代表人不是股東，他名義上是老板,，實際上仍然是勞動者,，應(yīng)當(dāng)與企業(yè)簽訂書面勞動合同,。

文|張立巖 北京市道成律師事務(wù)所